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法律英语学习参考书 何家弘主编[网罗论坛]寒寒-第21部分
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ip to some other persons？
In exchange for something else of value； such as mon
ey； or the ownership of same other property。
7。 What is the function of contract law in our society？
The law of contracts is our society's legal mechanism f
or protecting the expectations that arise from the making of
agreements for the future exchange of various types of pe
rformance； such as the conveyance of property（tangible and
intangible ），the performance of services； and the payment
of money。
8。 What are the sources of contract law？
The sources of contract taw fail generally into two cate
gories： primary and secondary。 Primary authority； monly
viewed by lawyers and judges as the law itself； consis
ts of prior judicial decisions and statutes；ordinances；
and the lilte。 Secondary authority might be very loosely defi
ned as anything else which could appropriately influence a
court； such as mentary by legal scholars and the
American Law Institute's Restatements of the law。
9。 What are the differences between judicial opinions a
nd statutory law'？
The judicial opinions are judge…made law； rules disti
lled from a posite of court decisions in prior cases。 The
statutory law refers to a legislative act that the state gives
the farce of law。
10。What is the Restatement of Contracts？
The summaries of the rules of mon law in the fiel
d of contract prepared and promulgated by the American La
w Institute。
三、相关知识
美国合同法，试图说明在社会交往和经济活动中不同主
体之间的交易或约定在什么情况下应由法律保证执行、法院
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强制执行的限度，以及在违约时可以采用的法律补救方法等
问题，是美国私法体系的基石和核心。美国合同法由判例法
和制定法共同构成，并以判例法为主要渊源。美国法学会从
各州的大量判例中归纳总结合同法的基本原理和规则，写成
《合同法重述》（Restatement of Carntracts） ；经常被法官们援
引，作为判案的指导。21 世纪以来，美国法学会和州法统一
专员会议一直致力于起草并促进各州采纳的《统一商法典》（U
niform mercial Code，简称UCC，也是美国合同法的重
要渊源之一。下文便主要采用《合同法重述》的主要观点来
介绍美国合同法的基本内容。
（一）合同的仃立
合同是当事人在彼此之间成立交易关系的协议；合同的订
立乃是双方通过要约和承诺议价成交的过程。
要约，是指“一方所作的进行交易的意思表示，它使得
对方有理由认为，自己被邀请对此交易赞同；一旦赞同，即能
成交”。要约必须达到受要约人才能生效。提出要约的‘一方
称为要约人，接受要约的一方称为受要约人。意思表示是否
构成要约，通常要看它是否包括合同的基本条款以及要约人
的用语、双方以往的交往、传达的对象等。要约与要约邀请
不同：要约邀请是邀请对方向自己发出要约。多数的广告属于
要约邀请：因为广告通常不说明所供给货物的数量，而且对接
受者的身份或数量也没有限制，即缺乏起码的确定性。
承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。根据传统普
通法的“镜反射规则”，承诺必须接受要约的所有条件，即必
须与要约内容完全一致，合同才能成立。近年来，该规则有
所发展，允许合同双方所主张的条款有差异，并且允许法院
来决定导致合同成立的条款。承诺的方式有诺言、行为或者
沉默笼种；承诺的期间通常为要约有效期间和合理期间。
（二）合同的对价
对价，是指双方当事人在签订合同时要有相互给予的关
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系。对价是美国法院强制执行某一约定或合同的主要根据。
约定的做出，大体分为两种情况：即无偿做出的约定和有偿的
约定。无偿约定属于无对价的约定；有偿约定属于有对价的约
定。美国法院在确定有无对价时，主要是看受约人是否承受
了法律上的损失换取要约人的约定。对价的构成要素包括两
个方面，即交换的条件和所交换的条件具有法律价值。所谓
法律价值，即履行法律上没有规定的义务，或放弃自己所享
有的合法权利。如小威廉的叔叔老威廉在小威廉15 岁时，曾
答应向小威廉支付5000 美元，条件是小威廉在21 岁之前不
喝酒、不抽烟、不赌博。小威廉如实履行了叔叔的要求，小
威廉放弃自己的合法权益的行为，构成了对老威廉承诺的对
价。
美国法院为了克服适用对价原则而带来的消极影响，减
少撤销已订立的合同，基于公平和合理原则，在一些特定情
况下，承认无对价合同或约定的有效性。这些合同包括：（1）有
关偿还超过时效的债务的约定；（2）有关偿还经破产程序被免
除的债务的约定；（3）有关对过去得到的利益进行支付的约定；
（4）导致受约人的有害依赖的约定（约定的禁止反言规则） 。对
价的原理和制度在美国合同法中具有十分重要的地位。对价
不仅是使合同获得强制执行效力的要件之一，而且是整个美
国合同法的基石。
（三）合同的效力
从效力上说，可以把合同分为有效合同、无效合同和可
撤销的合同。有效合同对合同当事人具有约束力，当一方不
履约时，另一方可请求法院强制执行合同的规定。无效合同
自合同成立时起对合同当事人就没有约束力。可撤销的合同
的效力取决于有撤销权的一方是否行使这种权力，该方可以
依其选择承认或否认合同双方的约束力。法官在判断合同效
力时要考虑以下因素。
1。 当事人的订约能力
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影响当事人订约能力的因素有两种，即当事人是否成年
和当事人的智力是否健全。如果未成年人与其他人订立了合
同，那么他们可以选择撤销合同，不管这样是否公平。对于
精神上有残障的人所定立的合同，与未成年人合同规定类似。
2。合同的书面规则
合同的书面规则，是指某些种类的合同必须以书面形式
订立，否则，该合同便不受法院强制执行的保护。必须采取
书面形式的合同类型有：（幼担保合同；（2）地产权益买卖合同；（3）
不在一年内履行的合同；（4）价金超过500 美元的货物买卖合同；
（5）价金或赔偿金额超过 5000 美元的货物买卖合同之外的其
他动产买卖合同；（6）证券买卖合同。但是，基于公平原则，适
用书面规则的合同在下列情况下，被免除书面形式的要求：（1）
对货物买卖合同的部分履行；（2）对于有关不动产的合同的部
分履行；（3）对于履行期在一年以上的合同的完全履行；（4）因信
赖而导致的对书面规则的免除。
3，错误
如果在合同订立时双方对于合同订立所依据的基本前提
条件的错误判断，对于合同的订立发生重大影响时，该合同
可由受到不利影响的一方宣布无效，除非该方承担了错误存
在的风险。
4。合同履行的不可能、不现实与无意义
（1）不可能（impossibility） ；是指合同双方都没有过错，但合
同的履行成为不可能，或者说合同一方当事人履行的主要目
的变得无法实现；这样一方可提出解除合同。（2）不现实（impra
cticability），是指在一些合同纠纷中，履行合同并非不可能，
但由于不可预见的事由使履行变得代价昂贵或特别困难，这
就称为不现实；如果合同履行不现实，法院倾向解除一方的合
同义
务或变更合同义务；但应注意不现实的事由要求在订立合同时
是基本不可
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预见的。（3）无意义（frustration of purpose），是指当合同的目
的无法实现的刚候，合同的履行就会导致无意义。
5。胁迫
胁迫可以存在于以下情况，如用暴力、关押、抢夺其财
产等方式，对其人身或财产造成威胁，从而强迫另一方去做
他不愿意做的事，通过胁迫签订的合同不具有法律效力。受
胁迫一方有权解除所订合同。行使合法的权力有时也构成胁
迫。
6。不正当影响
不正当影响，是指通过不适当说服的手段，使某人同意
某种不公平的交易。受害方要援引不正当影响主张合同无效，
必须证明在交易中由于另一方故意利用其判断力上的弱点，
使其不能做出自由的选择，不正当影响与胁迫的区别只是程
度上的。换言之，胁迫是一种极端的不止当影响。
7。虚假陈述
虚假陈述，是指与事实不相符的陈述或主张。如果合同
一方对合同的同意是由另一方欺诈性或实质性的虚伪陈述所
导致，而该方有正当理由依赖另一方的虚伪陈述，则该方有
权主张合同无效。这里的虚伪陈述既包括与事实不符的陈述，
也包括对事实的隐瞒。并非所有对事实的隐瞒都构成虚假陈
述。但在下列情况下对事实不应隐瞒：（1）如果告诉了一部分事
实，而隐瞒了另一部分事实，从而产生对整个事实的错误陈
述，这种隐瞒构成虚假陈述。（2）用积极的行为来掩盖事实。
例如为了消除房屋内有白蚁的痕迹，在卖房前将房屋油漆一
遍，也会构成虚假陈述。（3）为了纠正以前陈述的错误而导致
不得隐瞒事实。例如，房屋的出卖者曾保证房屋没有白蚁，
但后来在签订买卖合约时发现了白蚁。出卖者应如实陈述后
来的发现。（4）一方若知道另一方依靠基本的假设产生了错误
的认识，应有义务给予指出。
8。不公正及不合法
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如果某一合同或合同条款在合同订立时是不公正的，法
院可以拒绝执行该合同，或执行不包括不公正条款合同的剩
余部分，或对任何不公正条款的适用加以限制以避免任何不
公正后果。另外，非法和违反公正政策的合同也是无效合同。
9。 口头证据规则
口头证据规则，是指通常禁止采纳同书面协议相矛盾的
口头证据，即在书面合同内容完整清楚的情况下，不得以先
前口头协议来否定书面合同的内容。口头证据规则的日的，
是用以提高书面协议的确定性，保障商业的稳定性。
口头证据所排斥的外部证据�
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